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第一章 社会学校 (三)两个胜利

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      写文章有时候确实是辛苦的,跟研究学问一样,经常要“独上高楼,望断天涯路”,也要“衣带渐宽终不悔,为伊消得人憔悴”。但只有日常不断积累,最后才能形成鸿篇巨制。我通过文字的形式把自己的人生作出记录和总结,对自己是种鞭策,对别人或许也有所启发。在我身边的朋友和老乡圈子里,写点滴文字记录感想的不少,但真要在文字上连续作战,形成系统,写成长篇的则少之又少。我,有幸坚持了下来,在网上留下了自己重量级的作品。我想,这也是人生的一种成就吧。现在,我在本地的居住地以及老家的自然环境越来越好,我可以经常走出户外去散步沉思。写诗,写散文,甚至写小说都是需要构思的,也需要灵感。一直以来,散步都是我酝酿构思,激发灵感的最好的方式。

这大半年来,我在工作和生活中也取得了一些成就。一方面,人际关系不断拓宽,又认识了一些新的朋友。一方面,自己的思想更加精炼,做事的风格更加果断。我也有幸成为了市一级劳动仲裁机构的兼职仲裁员和调解员,也有幸成为了市律协公职专委会的增补委员。通过增加新的身份以及工作的不断历练,我的视野不断拓宽,也获得了更多的自信。但这半年来,最让我自信的,还是我亲手操作了两个案件的胜利。

为姐姐维权

我姐从2004年开始,通过堂哥介绍,在本地的一家涉农类公司断断续续的打工。一开始是季节工,后来就整年整年的在公司里上班,主要在车间里做种子包装工作。虽然工作比较辛苦,但是工资收入还可以。我也很多次的开车到那个公司去接送姐姐,有一次还通过姐姐,从那个公司拉了一千多斤不合格的水稻种子回老家喂鸡,价格是非常的便宜。我妈一看有那么多的鸡饲料,就敞开了喂,天天满地撒的都是稻子,也因此喂肥了地上跑的一大窝老鼠,以及天上飞的一群麻雀。但那个公司存在着很大的问题,就是始终把我姐他们当成季节工来看待,从来不签劳动合同,更不要谈为他们缴纳社保。我很早之前,就跟我姐说,让她注意保存相关证据,以便以后跟公司交涉维权。但我姐比较善良,始终不好意思去做这些事情。一直到2023年秋,公司在某西省某县设立车间,公司宣布,要不让我姐他们签一年的劳务合同,留在本地干,要么就自己转到某西省去干,但跟公司没有关系。我姐考虑了很久,也咨询了我的意见,最终没有签订劳务合同,而是跟着车间主任到某西省去干了小半年。但某西省的工作太辛苦,我姐干着干着就不想干了。她就问我,如果不干了,跟公司交涉,能不能取得一些补偿。我跟她说,我早就跟你说过,啥时你只要决定不干了,就来找我,我们一起来跟公司交涉。我姐和姐夫说,那这次还能不能搞到钱,有没有把握呀?我说,像姐姐这种情况,都超过法定退休年龄七、八年了,谁都不能说有绝对把握。但搞总比不搞要好,法律不保护躺在权利上睡觉的人。试试吧。

接手姐姐的事情以后,第一步是要确立和单位的劳动关系。姐姐原来不注意保留证据,仅存了几张多年前在车间的工作照片,她打印了出来。另外,我还让她打印了很多公司发工资的转账记录。公司原来为了规避劳动关系,都是以现金发放工资。但最近几年,估计也嫌麻烦,就用各个关联公司转账发工资。姐姐的记账本倒有不少,乱七八糟一大堆,都是原来对工作量的记录,有时细到每一天。姐姐都把它们找了出来。还有一种证据,比较直接有效,那就是证人证言。姐姐到公司上班,就是我堂哥介绍的,她这么多年在包装车间上班,和车间主任关系一直很好。按说,这两个人应该是证明我姐劳动关系的最重要的证人。可是,当姐姐找到他们,他们都犹豫了。堂哥虽然已不在公司上班,但业务依然和公司存在密切关系,他很踌躇,怕得罪公司。车间主任还在职,更是不便出面作证。所幸,姐姐上班这么多年,认识很多工友,有几个工友虽然已经不在公司上班,却愿意作证。我让姐姐找这几个人写了证明。而且,为了提高真实性,证明的内容还不能写的完全一样。证明劳动关系的证据找的差不多了,紧接着是证明工资标准。这点不难,根据银行转账记录,离职前12个月的平均工资,这些记录我姐姐都找复印店打印了出来。

证明劳动关系看似有了一定的把握,但其实还存在着不小的问题。就是我姐在申请仲裁时,已经58岁,距法定退休年龄已超过了8年。那么她在50周岁之后在公司的工作还能算作劳动关系么?这一点,我很快找到了依据。根据本省2019年劳动人事争议仲裁院会议纪要,超过法定退休年龄后未享受职工基本养老保险待遇,仍继续为该用人单位提供劳动的,应当认定为双方劳动关系延续。我姐显然符合这种情形。就是说,我姐虽然超过法定退休年龄,但因为一直在给单位提供劳动,且未享受职工基本养老待遇,仍应认定和单位存在劳动关系,仍应享受劳动者的相应权利。这点确定后,下一步就是如何主张权利了。我自己是兼职的仲裁员,也开庭审理过几百个劳动案件,所以,劳动仲裁是必然的也是唯一的选择。那么,在劳动仲裁申请书中,我们将以什么理由主张什么权利,去维护利益呢?我的切入口是单位这么多年,一直未给我姐缴纳社保,从而被迫解除而获得经济补偿金。

被迫解除通知书,对劳动者来说,这是一把利刃,事实证明,我把这把利刃用到了极致。当我让我姐把那把利刃投向公司的时候,朝野震动。这个上市公司的高层,做梦也想不到,一个曾经的季节工,都快六十岁了,竟然能回头来找公司维权,而且还发出了这样一个专业的通知书。我的被迫解除通知书是这样写的,“某某公司,本人某某,女,58岁,身份证号码多少多少。本人自2004年某月进入贵公司,一直在做种子包装工作,一直工作至今。但贵公司从来没有和本人签订书面劳动合同,也从未为本人缴纳社保。因贵公司有下列情形第(三)项之情形,严重侵犯了本人的合法权益,现根据我国《劳动合同法》第三十八条第二项的规定(未依法为劳动者缴纳社保)”,被迫解除和贵公司的劳动关系。本人现通知贵单位,本人和贵单位的劳动关系于2024年某月某日被迫解除,并要求贵单位依法为本人补缴社保,并支付相应的经济补偿金。”全通知没有一句废话,直指核心。所以,通知发出后,单位马上便派人来谈。

姐姐申请的所有材料在我的指导下尽量做的扎实又扎实。特别是事实和理由部分,我非常满意。因为,这部分顺着时间顺序记录的非常详实,哪一年到哪一年在哪干,跟着谁干,都写的清清楚楚,记录了很多人的名字。这样的材料交到仲裁机构或者某法的手上,无疑就让他们产生了很大的信任度。不像我开的一些庭,一部分涉及建筑工地的工伤案件,劳动者大都只记得一个包工头,连跟什么单位干都搞不清楚。所以,很多这样的案件要求认定劳动关系的,我们都不能支持。我想,有了这样的一个申请书,单位看了后,即使不去看证据材料,估计私下里也认可了一半。在仲裁申请书最后,我们写道“本人在公司干了20年,公司从来没和我签订劳动合同,也未依法为我缴纳社保,也从未支付本人加班费,也未给与本人年休假。为维护本人合法权益,特向贵委申请仲裁”,言简意赅,凸显专业水平。

在被迫解除通知发出不久,车间主任和副主任接受公司副总委派,过来谈的时候,我也把仲裁申请书让他们看,也允许他们拍照,但证据材料没让他们看。因为这还没到正式申请仲裁递交材料的阶段,有些东西当然要有所保留。但我故意让他们看到我们准备的满满的一袋材料,让他们知道我们是做了充分准备的,是有很多证据的。车间副主任本来在公司夸下海口,说能做通我姐的工作,她的方案是,让我姐以劳务工的名义继续在本地原车间工作,但没有任何补偿。我跟她说,如果我姐同意这种方案的话,当初她就不会到某西省去了。另外,干了这么多年,她的身体已经严重透支,不允许她再在那样一个灰尘扑面的场所工作了。现在,她准备彻底告别公司。但这么多年奉献了那么多,身体都搞坏了,希望得到合理的补偿。车间副主任也是个场面上人,她知道,说再多的话也没有用了,所以和主任起身告辞。

两个主任离开后,消息沉寂了一段时间。虽然主任和我在断断续续的联系,也把公司法务部经理的号码推给了我。但都没有什么实质性的进展。我知道,不动真格的,肯定是不行了。公司本来是说希望我们不要仲裁,私下调解处理。那你真不去申请,他们又不重视。我决定,以委托代理人的身份去仲裁委递交材料。因为自己是公职身份,无法以执业律师的名义去代理。但我和我姐是近亲属,可以搞公民代理。虽然证明姐弟关系不太容易,但最终被我突破了。在这个世界上,做任何事情都不可能是一帆风顺的。如果不是坚持不懈,巧用心机,很多事情都可能半途而废。比如这个递交材料,我就跑了两次。第一次是到某新仲裁委,但他们没有受理。理由有二,一个是他们只受理注册资本在6000万以下的用人单位的案件,该公司显然是超过;第二,说我姐已远远超过法定退休年龄,不是劳动关系,所以不受理。他们建议我到市一级的机构去递交材料。可是市一级,我通过了解,对于这样超过法定退休年龄申请仲裁的,一般也不受理。这跟我在某县仲裁委审了那么多劳动关系的案子,有明显不同。其实,即使超过法定退休年龄的劳动者,如果要求确认退休之前的劳动关系,是应该受理的。更何况我姐的情况,是可以视作劳动关系的延续。但很多仲裁机构,不会听你那么多,也不会看的那么细,出于一些不便言明的原因,就是不受理。但他们说,可以开个不予受理通知书,让你去起诉。抬杠是没用的,我这个人的优点是遇到事情的时候比较灵活,在不违规的前提下,巧用关系巧用人脉。第二次,我利用和市级机构负责人的微信联系内容,巧妙地说服了窗口经办人员,让她受理了材料,并开具了盖了章的接收材料回执单。在中国,有句话,叫“现官不如现管”,现场工作人员是非常重要的。头脑灵活的人都会注意和现场具体办事的人搞好关系。哪怕,他是编外的甚至是零时工。在这个关系的社会,不要老认为位高权重的人才有用,那些处在关键环节和位置具体操作的人其实更为直接有用。他们貌似卑微,却更好相处,也更需要尊重。一定不要轻视他们,要和他们相处融洽。

我后来想,如果我不去申请仲裁,而仅仅反复和他们沟通交涉,事情不会那么快的解决。虽然我跟那个公司反复暗示我的律师和劳动法专家身份以及在仲裁系统广泛的人脉,但他们依然是今天你出差,明天我有事,不能不给人一种拖延不办的感觉。直到我正式告诉车间主任,我已经申请仲裁,并把受理回执的照片发给了他。相信他肯定很快的就向副总作了汇报。车间主任还把我们申请书的诉求拍照发给了副总。在我们申请书的仲裁请求事项里,我们不仅主张了经济补偿金,还主张了未签劳动合同双倍工资,未休年休假工资,以及未为申请人缴纳社保造成的损失。总共主张金额有五十多万。而且,这些主张,都不是凭空捏造,而是有一定依据的。两管齐下之下,公司终于启动了高效运作的模式。车间主任不久还把副总的号码发给我,让我和他直接联系。我告诉这个副总两点,一、虽然公司是上市公司,但也不要轻视最基层员工的利益;二、公司虽然是个上市公司,也存在着许多不规范的地方,希望他们加以改进。这个副总相当开明和担当,没有任何虚伪和搪塞的话,直接答应了我们并不过分的要求,并向我表示感谢。唯一要求,撤回仲裁,私下调解,并保证不向其他劳动者告知此事。

我后来做了一份调解协议书,经公司法务部主任确认。调解协议书也是有讲究的,为了防止公司签过协议后拖延支付,我设定了违约金条款,约定延迟一日支付,支付违约金5000元。并约定在我们收到款项后三日内才撤回仲裁申请。后面的事情就顺利多了,跟着车间主任去跑公司的审批手续。但让我没想到的有三点,一个是审批手续比较复杂。经过办公室,财务,法务部,公司副总。每个负责人都要签字,公司副总都签了三次。来来回回,楼上楼下,跑了很多的路。第二,各个部门都没有推诿,能办则办,不拘时间地点,体现了民企灵活效率的一面。第三,很多人竟然知道我,喊我马律师,表现出一种尊重。相信,这个案子,在公司内部,也是有一定影响的,另外,专业人士出面,也容易受到尊重。公司相关补偿的支付程序也经过了很多关,车间主任发起→分管副总同意→专项补助人力领导同意→会计核算员处理→财务经理→财务总监→总经理同意→资金付款人员办理。但最终很快,钱款顺利到位。我后来向副总以及车间主任表达了感谢,也因此和他们都成为了朋友。这也是我值得自豪的一个地方,人生一路走来,在办理许多事情的过程中,结交了许多朋友。这世界大都不是非敌即友的关系,找到解决问题的办法,平衡各方的利益,尽量不造成更大的损害,妥当适度。这才是最正确的态度。给姐姐维权成功,让我的人生又增加了几分自信。

老胡老胡

老胡的案子是哥哥让我帮忙的。因为老胡一家和哥哥家原来是邻居,关系一直不错。这么多年,哥哥虽然在广东工作生活,但他们一直保持着联系。这一次,老胡在单位遭受了不公正的待遇,和哥哥诉说,哥哥就让他来找我。老胡是在一家总部在某疆的大公司的本省分公司担任副驾驶员工作,这个公司主要就是做物流运输的。至今已将近7年。其平均工资约八千元每个月。可是自从今年三月份以后,在其本人工作岗位和工作任务没有明显变化的情况下,公司给其发放的工资将近少了一半,到了六月份,就发了一千多块钱。根本原因,是公司为了减员增效,想逼着副驾驶员转岗押运员。这样,既少了一个副驾驶员的岗位,押运员的工资还比副驾驶员少了不少。本来公司是想通过吹风,让老胡他们主动申请转岗,但没有任何人愿意。公司就在2023年底制订了一个新的薪酬管理办法。配合这个薪酬管理办法,公司一方面故意削减工作量不给老胡等人提供劳动条件,另外一方面又规定副驾驶员达不到规定工作量只能拿实际工作量的65%甚至45%的报酬,相当于跑十趟只拿五趟的工资。司马昭之心,昭然若揭。老胡是个老实人,很多事情讲的不是很清楚,但我通过详细询问他,了解了公司降薪的真实的内幕,不由的拍案而起。我问老胡,你还想不想在这个单位干了?如果想,我们就另当别论。如果不想再干了,我们就开始行动。老胡说,不想干了,工资越来越低,没有干头了。公司也和自己谈过,如果主动离职,可以给一个月工资的补偿金,老胡不甘心。干了七年,就给一个月工资经济补偿,这个单位可想而知。既然老胡不想干了,我想,跟我姐的案子一样,先把被迫解除这把利刃发到公司再说。

像老胡这样的情况,劳动关系单位一般是认的。但是因为他手头没有劳动合同,我还是嘱咐他收集准备一些证据证明劳动关系。比如工作照片,工资条,以及微信工作群聊天记录等证据。老胡还有段通话录音,是和车队长的。录音中,老胡质问,为何岗位没变,工作量没少多少,工资却越来越低,最后一个月只有一千多元。车队长明确承认,公司因为经营效益不好,所以在降薪逼岗,对不起他们。我嘱咐老胡,这段录音一定要保存好,需要的时候可以拿出来。我指导老胡把被迫解除通知书发出后,又帮他把申请书,证据目录,以及计算依据搞了出来。在老胡的被迫解除通知书里,我们除了发出因为单位未及时足额支付劳动报酬而解除劳动关系的通知外,还要求单位补足未发放的工资九千元,结清工资四千元,支付未休年休假工资八千元,并支付经济补偿金六万元。这一点,和我姐的案子不同。在我姐的被迫解除通知书中,没有把各项请求明确的算出来,老胡的就明确算了并在通知书里提出要求。当然,在最后版本的申请书中,我又增加了未签订无固定期限劳动合同双倍工资八万元的主张。仲裁请求对于劳动者来说,一般是多多益善,大不了你不支持呗,也不会让利益受损。不久,老胡反馈,公司接到老胡的通知后,通知了车队,车队主任打电话随便问了一下,就没有什么具体的说法了。这更加坚定了老胡走仲裁维权的道路。

老胡递交仲裁申请书后,我在考虑,虽然材料我都给他搞好了,但像他这样的老实人,开庭的时候他也讲不好话。为此,我给他准备了两套方案。一个方案,是让他去申请法律援助。若能申请上法律援助,有专业的律师作为委托代理人在庭上发言,那效果肯定是不一样的。另一个方案,就是若申请不到法律援助,靠老胡自己出庭,他该怎么应对。为此,我经过思考,针对案件的情况以及自己的经验,写了一份“在庭审中针对对方可能的答辩以及举证的应对方案”,让老胡在庭审中对照着念。后来的事实证明,我的判断还是蛮准的。我事先设想了六个公司可能在庭审中出的招,他们在庭审中果然就出了五个。不久,老胡在我的指导下,竟然申请到了法律援助,我让老胡把我搞的所有的材料,包括这个应对方案也传给援助律师看。

一段时间后,老胡的案子终于开庭了。因为有了我的帮助,加上又找了一个律师做代理人,老胡比较麻痹。我发给他的应对方案,他根本就没有重视,也没和律师沟通好。庭审中,公司律师提供了一份伪造或者是变造的固定期限劳动合同,老胡他们竟然没有质证,而是默认了。实际情况可能是,据老胡所言,公司只是之前和他们签过两次一年期限的固定期限劳动合同,后来就再也没签过了。所以,我在应对方案中,明确提出,公司可能会提供虚假的无固定期限劳动合同。但这个公司的水平有限,没有提供无固定期限的,而是提供了固定期限的。若老胡能够证明已经签过两次固定期限劳动合同,那么即使公司提供了这份虚假合同,也不能避免不签无固定期限劳动合同双倍工资的责任。但因为我没有办法出庭,让老胡和代理人做到这么犀利,那确实是很难的。为了弥补庭审中的缺陷,我又紧急和他的援助律师沟通,让他在庭后再提交质证意见和代理词。虽然老胡的案件在某县审理,这个县的仲裁员我都很熟悉,但我不能违反纪律和规矩,去干涉审理和裁决。我只希望,对老胡的案件,能够依法公正即可。

经过漫长的等待,老胡的裁决结果终于下来了。除了没有支持未签无固定期限劳动合同二倍工资外,其他的主张基本都支持了。但我判断,这个傲慢而又无知的公司肯定会不服,会起诉。我最担心的是,两个被申请人之一的总公司在某疆起诉。若他们先在某疆起诉,老胡这边就被动了。所以我又紧急和老胡以及援助律师协商,先下手为强,我们先起诉,抢管辖。经过一些准备后,我们以不服仲裁结果为由,向某县法提起了诉讼。而这一次,老胡的援助律师变成了他的正式的委托代理律师。这也是我的建议。因为这个赵律师是个良心律师,收费低,责任心强。半个月后,赵律师反映给我,说公司也起诉了,但是是分公司向某县法起诉。而没有出现我们担心的总公司向某疆当地法起诉的情形。那么,我想,这样的诉讼的结果,基本不会比仲裁结果差。老胡的维权,基本上可以说是百分之八十已经成功了。

通过我姐和老胡的两个案件的成功,我想,我收获了相当大的信心。这也是对我专业能力,以及其他综合能力的考验,也大大提升了我在未来可能的职业生涯中的经验和思维。我并不是一个智力超群的人,但我知道总结和记录。我也把生命中思想的火花,以及点滴知识和智慧的结晶,发出来,供大家分享。吾生也有涯,而知也无涯。在法律的世界,在思维的世界,我们唯有不断探索,用于创新,才能取得一个一个属于自己的胜利!
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